Василь Іванов - молодий, талановитий і заповзятливий технічний фахівець - вирішив відкрити свій бізнес, так як придумав мега-продукт. На старті бізнесу він звільнився з роботи, зареєстрував ТОВ з 10 тис. Статутного капіталу, вклав трохи своїх грошей, взяв невеликий кредит, найняв на роботу 5-ох технічних фахівців. Робота пішла, але через півроку виявилося, що у продукту немає майбутнього, гроші закінчилися, кредит не погашений, перед співробітниками заборгованість із зарплати за 2 місяці на суму 400 тис. Рублів чистими і перед бюджетом на суму 204 тис. Рублів (приблизно + 51% від суми заборгованості перед співробітниками, тому що тут 13% ПДФО, 31% ПФР + ФОМС і по дрібниці). Загалом, справи кепські, пора закриватися і повертатися до роботи «на дядю».
Питання: що робити Василю з боргами і ТОВ?
Чи можна йому збанкрутувати ТОВ з втратою лише 10 тис. Статутного капіталу, і щоб йому за це нічого не було? Чи справді засновник ТОВ страхує всі свої ризики величиною статутного капіталу?
Давайте розбиратися. Товариство з обмеженою відповідальністю - найпопулярніша в Росії організаційно-правова форма. Роблячи вибір між ІП і ТОВ, бізнесмени-початківці основним аргументом на користь ТОВ вважають обмеження відповідальності товариства розмірами статутного капіталу. Цивільний кодекс підтверджує, що засновники не відповідають по боргах юридичної особи. ІП ж несе відповідальність всім своїм майном.
Чи так це насправді? Розглянемо це питання з поняттями «субсидіарну відповідальність», «бенефеціарний власник», «контролює боржника обличчя». Не знаєте, яке відношення мають ці визначення до обмеженої відповідальності ТОВ? Саме пряме.
Розповідаю коротко:
- субсидіарну відповідальність - це додаткова і необмежена відповідальність керівників і засновників ТОВ за зобов'язаннями своєї організації;
- бенефеціарний власник (він же кінцевий вигодонабувач) - особа, яка є фактичним власником компанії, навіть якщо до складу засновників воно не входить;
- контролює боржника особа - особа, яка має або мала в останні два роки перед визнанням ТОВ банкрутом можливість впливати на його діяльність.
А тепер докладніше.
Поки ТОВ в доброму здоров'ї, працює і відповідає за своїми зобов'язаннями, ніхто на особисте майно засновників зазіхати не вправі. Але якщо бізнес не пішов або компанія спочатку створювалася не з найчистішими намірами, то при наявності непогашених боргів перед кредиторами товариство зобов'язане оголосити себе банкрутом.
І ось тут при нестачі капіталу ТОВ для покриття своїх боргів в силу може вступити стаття 3 закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ: «У разі неспроможності (банкрутства) товариства з вини його учасників ... на зазначених учасників у разі недостатності майна товариства може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями ».
Так, звичайно, кредитори повинні довести, що до банкрутства товариства та наявності непогашених боргів привели саме дії учасників або інших контролюючих осіб. І доводять! Зацікавлені можуть пошукати в мережі огляд арбітражної судової практики у справах про притягнення до субсидіарної відповідальності засновників (учасників) ТОВ. Такі позови активно розглядаються в судах з 2009 року, і засновники дійсно розплачуються своїм майном за зобов'язаннями створеної ними компанії. Ось така виходить необмежена «обмежена» відповідальність.
«Дозвольте, - скажете ви, - а чому ми говоримо тільки про відповідальність учасників ТОВ? А якщо фірмою керував сторонній директор. До нього і всі питання. »
Ну, по-перше, згідно зі статистикою нашого сервісу з підготовки документів для реєстрації ТОВ та ВП , Всього лише в 19% випадків директором стає сторонній найманий працівник не з числа засновників (6775 з 35462 комплектів документів). А по-друге, як раз для того, щоб не перекладати всю відповідальність за банкрутство на керівника, часто номінального, закон № 127 «Про неспроможності» ввів поняття «контролююче боржника обличчя».
Під цими особами розуміють, в тому числі, учасників ТОВ, які давали директору вказівки діяти певним чином. І не тільки діючих учасників, а й тих, хто входив до складу товариства не далі, ніж два роки тому. Директор, який теж несе свою частку відповідальності, може від неї звільнитися, якщо доведе, що при доведенні компанії до банкрутства діяв за прямою вказівкою засновників.
Більш того, по відношенню до осіб, контролюючих боржника (читай - учасників ТОВ), діє презумпція провини. Це означає, що поки не доведено інше, вважається, що суспільство стало банкрутом завдяки їхнім діям або бездіяльності, якщо:
- угоди, які заподіяли шкоду кредиторам, вчинені за згодою або на користь контролюючого особи;
- обов'язкові документи бухгалтерського обліку відсутні або перекручені.
Чи можна уникнути субсидіарної відповідальності учасників, якщо не заявляти про банкрутство, а швидко розпродати все, що залишилося з майна, і ліквідувати ТОВ? Можна, звичайно, але не раджу, щоб, крім розборок з кредиторами, не попасти ще й під кримінальну відповідальність за статтею 195 КК РФ.
На жаль, а для кредиторів на щастя, ТОВ так просто не закриєш. Це ІП може знятися з реєстраційного обліку за все за п'ять днів і з боргами. Його кредитори теж, звичайно, в спокої не залишать, але закрити ІП з боргами поза процедурою банкрутства можна. До речі, підприємцю в деяких випадках навіть вигідно визнати себе банкрутом, але це вже інша історія.
Що стосується ТОВ, то якщо в процесі ліквідації з'ясовується, що його майна для задоволення вимог кредиторів недостатньо, ліквідаційна комісія зобов'язана подати заяву про банкрутство. Тому не варто вірити сумнівним оголошенням організувати швидку ліквідацію ТОВ з боргами без процедури банкрутства.
Для захисту інтересів кредиторів при виведенні активів (це коли все майно компанії швидко і недорого розпродається, часто своїм же людям) законом про банкрутство введена глава про оскарження угод боржника. Ці норми дозволяють оскаржити угоди, скоєні з метою виведення активів, і повернути реалізоване майно або його дійсну вартість до складу ліквідаційної маси. Причому, угоди, зроблені не тільки напередодні подачі заяви про банкрутство, а за попередні три роки.
Про задоволення своїх інтересів за рахунок учасників ТОВ заявляє і держава. Стаття 49 НК РФ: «Якщо грошових коштів ліквідованої організації ... недостатньо для виконання в повному обсязі обов'язки по сплаті податків і зборів, належних пені та штрафів, що залишається заборгованість повинна бути погашена засновниками (учасниками) зазначеної організації».
Наведемо пару показових прикладу залучення до субсидіарної відповідальності учасників ТОВ і осіб, контролюючих боржника:
- ТОВ «ТД Вега», маючи власний непогашений кредит на суму 93 млн рублів, за рішенням загальних зборів учасників стає поручителем за кредитом для ТОВ «Арт Вижен Груп». Обсяг взятих на себе зобов'язань за договором поруки - 122 млн рублів, при цьому балансова вартість активів «ТД Вега» становить лише 99 млн рублів. Для підписання договору поруки не було ніякої економічної доцільності, і в результаті дій керівника і учасників ТОВ «ТД Вега» доведено до банкрутства. Суд визнав провину керівника і двох учасників товариства і привернув їх до субсидіарної відповідальності: по 42,6 млн рублів з кожного. (Визначення арбітражного суду м Москви у справі № А40-82872 / 10-70-400 "Б").
- Учасники ТОВ «Дуслик» в процесі реорганізації вивели всі активи в іншу створену ними компанію. При цьому саме суспільство мало заборгованість по податках, і ИФНС звернулася із заявою про визнання ТОВ «Дуслик» неспроможним. В рамках залучення до субсидіарної відповідальності суд зобов'язав учасників товариства виплатити заборгованість по податках в сумі 675 тисяч рублів. (Рішення арбітражного суду Республіки Башкортостан у справі № А07-7955 / 2009).
Загалом, вести бізнес треба обачно. І якщо щось пішло не так, а таке відбувається частіше, ніж якщо щось пішло на «ура!», То 10 тис. Рублями статутного капіталу можна не відбутися. Дякуємо за увагу.
І так, трохи не забув, Василю з прикладу вище реально треба напружитися і повернути як мінімум гроші співробітникам. Або ж бути готовим до всього.
Тим, хто зацікавився цією темою і для кого вона виявилася злободенною, рекомендуємо ознайомитися зі статтею: Відповідальність засновника за діяльність ТОВ у 2016 році
Інші статті з нашого блогу на Хабре:
Статутного капіталу, і щоб йому за це нічого не було?
Чи справді засновник ТОВ страхує всі свої ризики величиною статутного капіталу?
Чи так це насправді?
Не знаєте, яке відношення мають ці визначення до обмеженої відповідальності ТОВ?
«Дозвольте, - скажете ви, - а чому ми говоримо тільки про відповідальність учасників ТОВ?
Чи можна уникнути субсидіарної відповідальності учасників, якщо не заявляти про банкрутство, а швидко розпродати все, що залишилося з майна, і ліквідувати ТОВ?