- 1. Про кооперативі
- 2. Про членство
- 3. Про пайовому фонді і пайових внесках
- 4. Про додаткові внески в майно кооперативу
- 5. Про неподільний фонд і захисту від субсидіарної відповідальності
- 6. Чотири умови, при дотриманні яких виробничий кооператив може стати непробивним зберігачем активів
- Друга умова - сімейний бізнес.
- Третя умова - активна фаза накопичення майна завершена, інвестиційні програми закриті.
- Четверте умова - повнолітні спадкоємці.
- Як висновок
центр
структурування бізнесу та податкової безпеки
taxCOACH
Проблема захисту активів бізнесу гостра і очевидна. З 2017 року працюють нові правила субсидіарної відповідальності , З'явилася можливість звернення стягнення на майно, минаючи процедуру банкрутства. І за «кинуті» компанії теж. ФНС обзавелася ексклюзивними повноваженнями щодо стягнення податкової недоїмки, в тому числі з бенефіціарів бізнесу.
Все перераховане вказує на те, що відокремлення майна в окрему компанію саме по собі взагалі не дає ніякого захисту.
Навіть приховане володіння бізнесом може давати збій. Оскільки введення до складу учасників «зберігача активів» номінальних осіб зустрічається рідко через побоювання власників бізнесу втратити контроль. А підміна вами самих себе номінальними особами в операційних компаніях надає можливість кредиторам використовувати свідчення співробітників і контрагентів, які швидше за все вкажуть на справжнє обличчя, яка набирає управлінські рішення, а значить підлягає майнової відповідальності.
Альтернативним і безпечним способом захисту майна може стати «виробничий кооператив». При дотриманні деяких умов, його використання в якості «зберігача активів» дає безпрецедентний рівень гарантій недоторканності майна.
Протягом останніх років «Виробничий кооператив» (ПК) активно рекламується на податкових семінарах як спосіб законної економії на страхових внесках, що, строго кажучи, не відповідає дійсності. Тепер заговорили і про його потенціал в захисті майна, як про чергову чарівної пілюлі.
Багаторічний досвід впровадження нами ПК до складу групи компаній середнього бізнесу оголив ряд нюансів. Таких, які однозначно не дозволяють так широко використовувати кооператив, як це зараз може рекламуватися. З огляду на можливий негативний, руйнівний навіть, результат повсюдного застосування ПК і породжувані на семінарах в головах власників бізнесу ілюзії, змушують нас відкрити «фішки» реального використання кооперативу для захисту активів бізнесу.
1. Про кооперативі
Це така ж форма юридичної особи як ТОВ, АТ та інші мало популярні товариства і партнерства. За своєю природою - форма самозайнятості громадян, які об'єднуються своєю працею для досягнення якогось спільного результату. Кооператив, незважаючи на свою назву, зовсім не зобов'язаний займатися тільки виробничою діяльністю. Замість статутного капіталу у нього пайовий фонд, мінімальний розмір якого законодавчо не встановлено. Діяльність виробничих кооперативів регулюється ст.ст. 106.1-106.6 ГК РФ і окремим Законом.
Члени кооперативу працюють в кооперативі, не укладаючи з ним трудові договори. При цьому додатково можна взяти і найманих працівників, проте їх кількість не може бути більше 30% від чисельності членів. Члени кооперативу не враховуються при підрахунку середньооблікової чисельності працівників, що дозволяє такій організації застосовувати УСН навіть в тому випадку, коли чисельність ця перевищує 100 осіб.
Нюанс: Всі члени кооперативу відображаються в ЕГРЮЛ. Давно минули ті часи, коли реєстр пайовиків вівся самою організацією. Повірте, тут ми руку на пульсі давно і довго тримаємо.
2. Про членство
У кооперативі має бути мінімум 5 членів у віці не менше 16 років. У їх складі можуть брати участь і юридичні особи, але це повинно бути прямо передбачено в статуті.
Нюанс: З обов'язкових п'яти засновників тільки один може не працювати, виключно сплативши свій пай. Відповідно, якщо нам необхідно включити до складу учасників юридична особа , То серед членів повинно бути ще мінімум 4 громадянина.
Висновок по пункту: перша очевидна складність у використанні кооперативу - де набрати п'ять членів? Особливо, якщо ми хочемо використовувати його в якості зберігача активів. Нечасто в бізнесі 5 і більше партнерів. Як правило, - 2 з частками 50/50. Отже, можливостей для використання ПК вже менше. Звичайно, можна включити номіналів (друзів, дітей, інших родичів), проте в такому варіанті це гарантована бомба уповільненої дії. Чому? Запасаємося терпінням і продовжуємо читати.
3. Про пайовому фонді і пайових внесках
У кооперативу є Пайовий фонд. Його розмір і розмір пайового внеску засновники визначають в статуті. Пайовим внеском можуть бути гроші, цінні папери, інше майно, в тому числі майнові права та інші об'єкти цивільних прав. Оцінка пайового внеску проводиться при утворенні кооперативу за взаємною домовленістю засновників, а при вступі в ПК нових членів комісією, яка призначається правлінням кооперативу. Оцінка пайового внеску, що перевищує двісті п'ятдесят МРОТ, проводиться незалежним оцінювачем.
Нюанс: слідуючи букві закону, можна припустити, що у всіх членів кооперативу може бути однаковий розмір паю, максимум в пайовому фонді їм може належати кілька паїв, кратних встановленої в статуті величиною. На практиці ж все знову набагато гнучкіше, і розміри внесків до пайового фонду конкретних засновників можна встановити різні. Як засновники домовляться.
Будь-які вклади в пайовий фонд звільняються від податків у одержує боку (тобто самого кооперативу) на підставі пільги п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Ще один нюанс: незалежно від розміру належить паю, у пайовика один голос на загальних зборах членів. Це принципова відмінність від ТОВ, де голоси пропорційні часткам у статутному капіталі.
Коли це може стати в нагоді? Наприклад, для забезпечення владельческого контролю. Незалежно від розміру вкладів «інвесторів» (припустимо їх два), у ініціаторів якогось проекту (припустимо, їх троє) буде по одному голосу, тобто більшість. При цьому розмір часток в пайовому фонді інвесторів пропорційний їхньому внеску. І фінансово, і управлінські все справедливо.
4. Про додаткові внески в майно кооперативу
Якщо з внесками до пайового фонду все ясно, то з додатковими внесками в майно, в тому числі в чисті активи кооперативу, які можливі в звичних ТОВ і АТ, не все просто. Нагадаємо, крім тягне пропорційне збільшення статутного капіталу вкладу в нього, учасник товариства може безоплатно здійснити внесок в майно Товариства, в тому числі з метою збільшення чистих активів, який у одержувача так само звільняється від оподаткування (п.п.3.3 і п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Це відмінні інструменти для безподаткового фінансування в групі компаній.
Відносно ж кооперативу два АЛЕ!
Перше «Але!»: Вклади в чисті активи, які можуть здійснювати будь-які учасники з будь-якими розмірами їхніх часток у статутних капіталах ТОВ і АТ, на кооперативи не поширюються. Податковим кодексом не передбачено.
Друге «Але!» В тому, що ясності в можливості передачі майна без податкових наслідків і по п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ також немає.
Висновок по пункту: відсутність пільг для більш вільного рефінансування грошових потоків в групі компаній знову істотно обмежує використання ПК в ролі Хранителя активів. Фінансування у вигляді вкладів до пайового фонду не завжди є прийнятним варіантом. Великий розмір пайового фонду може надмірно демонструвати добробут компанії. І, крім того, в цьому випадку для збереження співвідношення часток членів кооперативу в пайовому фонді вклади повинні здійснюватися всіма.
5. Про неподільний фонд і захисту від субсидіарної відповідальності
Ідея застосування форми кооперативу для забезпечення майнової безпеки бізнесу народилася у нас років зо п'ять тому, коли ми вирішували завдання захисту активів такої компанії від її ж членів - ключових, але все ж найманих співробітників бізнесу. Уважно перечитавши законодавство і переглянувши всю судову практику, переконалися, що краще створення неподільного фонду тут бути нічого не може. Звідси і народилася ідея використання цієї форми юридичної особи в ролі хранителя активів. Але перш ніж в черговий раз застерігати читача від якнайшвидшого впровадження в свій бізнес цієї форми, пояснимо докладніше, в чому таємниця золотого ключика.
Майно, що належить кооперативу, за рішенням його учасників можна передати в Неподільний фонд кооперативу, плюси якого очевидні:
На майно, що становить неподільний фонд, не можна звернути стягнення за особистими боргами учасників (п. 1 ст. 11 Закону);
Майно, яке складає неподільний фонд кооперативу, не включається до паї членів кооперативу (там же);
Стягнення за особистими боргами члена кооперативу не може бути звернено на неподільний фонд кооперативу (ст. 13 Закону);
Пай складається з пайового внеску члена кооперативу і відповідної частини чистих активів кооперативу (за винятком неподільного фонду) (ст. 9 Закону);
Стягнення за боргами члена кооперативу не може бути звернено на неподільні фонди кооперативу п.5 ст.106.5 ГК РФ і п. 3 ст. 74 ФЗ «Про виконавче провадження».
Іншими словами, виробничий кооператив дозволяє відокремити своє майно таким чином, що на нього не може бути звернено стягнення за боргами його членів. І ця можливість прямо встановлена законом.
Даний висновок підтверджується і численної судовою практикою.
Можливість утворення неподільного фонду кооперативу і цілі, в зв'язку з якими він утворюється, необхідно передбачити в Статуті. При цьому повинно бути прийнято окреме рішення про те, яке конкретне майно кооперативу становить його неподільний фонд.
Створення неподільного фонду у виробничому кооперативі практично не врегульовано законодавцем. Всі питання, пов'язані з його формуванням, розміром, переліком входить в нього майна, відносяться до виключної компетенції загальних зборів. За загальним правилом рішення про створення та склад неподільного фонду приймається всіма членами кооперативу одноголосно. У статуті можна передбачити інше. При цьому перелік активів, які можуть становити неподільний фонд, нічим не встановлено (гроші, будівлі, споруди, основні засоби виробництва, обладнання, транспорт, частки в компаніях і т.д.).
Неподільний фонд кооперативу може бути розподілений між членами кооперативу тільки (!) В разі його ліквідації, оскільки майно кооперативу, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, підлягає розподілу між його членами.
У цьому сенсі плюси ПК в порівнянні з ТОВ зрозумілі. «Складаємо» всі значущі активи в Виробничий кооператив, приймаємо рішення про створення неподільного фонду і в разі залучення власника бізнесу = члена кооперативу до субсидіарної відповідальності (наприклад, за боргами торгової компанії), дотягнутися до майна кооперативу буде неможливо. Для порівняння: при зверненні стягнення на частку в ТОВ кредитори отримають вартість частки власника з урахуванням ринкової вартості майна. Кредиторам члена ПК виплатять дійсну вартість паю без урахування неподільного фонду.
Нюанс: за своїми підприємницьким боргами кооператив, як організація, відповідає сам своїм майном, у тому числі складовим неподільний фонд. Таким чином використання ПК як операційної компанії, яка вступає в комерційні відносини з постачальниками або покупцями, - табу, яке на корені здатне вбити головну ідею - захистити майно.
Класно? Звичайно. Однак занадто багато «Але!» Для повсюдного використання цієї форми.
6. Чотири умови, при дотриманні яких виробничий кооператив може стати непробивним зберігачем активів
Перша умова - мінімальна кількість членів.
Їх мінімум п'ять. Таким чином, вам потрібно п'ять власників бізнесу, чиї права на майно ми хочемо зафіксувати через частки в ПК. Мінімум четверо - інших можна заховати за ТОВ «Пайовик», який бере участь в кооперативі.
Друга умова - сімейний бізнес.
Питання розпорядження майном, що є неподільний фонд, відноситься до компетенції загальних зборів членів. Для безпеки буде закріплено, що рішення приймаються ними тільки одноголосно. Таким чином, визначивши майно в неподільний фонд, можлива ситуація, при якій забрати його звідти, якщо один з них захоче вийти, без згоди всіх інших, буде неможливо.
Крім того, в кооперативі немає можливості укласти корпоративний договір. А це на сьогоднішній день один з найкращих інструментів у регулюванні відносин між власниками бізнесу, можливість укладення якого встановлена тільки для товариств.
Більш того, це повинен бути не просто сімейний бізнес. Члени сім'ї не повинні мати явних конфліктів між собою, а рішення - прийматися без саботажу. Причина - порядок проведення зборів. Незважаючи на достатню кількість положень Закону, що дозволяють членам кооперативу самостійно встановлювати для себе «правила гри», при уважному прочитанні нормативного акту можна з подивом виявити, що в кооперативі не так то просто і легко провести загальні збори членів. І можливості змінити порядок Законом не передбачено.
Третя умова - активна фаза накопичення майна завершена, інвестиційні програми закриті.
У кооперативі немає можливості здійснювати вклади в його майно / чисті активи аналогічно ТОВ / АТ. Ми вважаємо це одним з найважливіших обмежувачів для ПК, оскільки питання безподаткового реінвестування вкрай важливий практично для будь-якого бізнесу. А зароблений прибуток, як правило, і інвестується на придбання активів.
Четверте умова - повнолітні спадкоємці.
Щодо кооперативу не передбачено гарантій прав неповнолітніх спадкоємців. Так як членами кооперативу можуть стати тільки громадяни 16 років, виникає закономірне питання: в разі смерті одного з членів кооперативу з майном, як забезпечити його, наприклад, тринадцятирічному синові права на це майно. В члени кооперативу його не можна прийняти, отже, йому потрібно виплатити дійсну вартість паю його батька, яка (згадуємо!) Розраховується без урахування майна неподільного фонду. Питання відкритий ...
Як висновок
Виробничий кооператив, безумовно, відмінний інструмент для вирішення важливого ряду завдань бізнесу і його власників, лікування та профілактики з бізнес-недуг. Однак, як у будь-яких ліків, у нього є ряд протипоказань і перелік випадків застосування «з обережністю».
Названих вище умов більш ніж достатньо для розуміння необхідності прийняття зваженого рішення в частині використання виробничого кооперативу для зберігання активів.
Один тільки питання, що за таке трудова участь внесуть власники в якості свого паю може поставити вас в глухий кут. Іншими словами, пігулка потужна, але не чарівна і «відпускається тільки за рецептом лікаря».
Коли це може стати в нагоді?
Класно?