Кріміналіст'. 2013. №1 (12)
сторінки 67-71
ВСЕ СТАТТІ
Е. В. Баркалова
Одним з обставин, що підлягають встановленню в ході попереднього розслідування, є характер і розмір шкоди, заподіяної злочином (ст. 73 КПК України). Визначення виду і розміру заподіяної шкоди має значення не тільки для вирішення питання про її відшкодування потерпілому, а й для кваліфікації злочину, його відмежування від адміністративного правопорушення, так як ці діяння відрізняються ступенем суспільної небезпечності, вираженої, перш за все, в розмірі заподіяної шкоди (збитків ).
Проаналізуємо, які види шкоди заподіюються вчиненням злочинів проти власності та як слід їх обчислювати.
Перш за все звернемося до загальних положень цивільного права, а також розділу про делікти (зобов'язання внаслідок заподіяння шкоди). До переліку способів захисту цивільних прав згідно ст. 12 ГК РФ відносяться відшкодування збитків і компенсація моральної шкоди. При цьому під збитками розуміються витрати, які особа, чиє право порушене, зробило або повинне буде зробити для відновлення порушеного права, втрата або пошкодження його майна (реальний збиток), а також неодержані доходи, які ця особа одержала б при звичайних умовах цивільного обороту, якби його право не було порушене (упущена вигода).
У той же час в нормативних правових актах, що є основою наук антикримінального циклу, законодавець використовує термін «шкода», на практиці розрізняючи при цьому матеріал, фізичний і моральний шкоду. Можна провести паралель між поняттями реального збитку в цивільному праві та матеріальної шкоди - в кримінальному. Під матеріальною шкодою традиційно розуміють вартість втраченої речі (іншого об'єкту, що охороняється), якій позбувся власник (інша особа, що володіє нею на підставі речового або зобов'язального права), з урахуванням амортизаційного зносу. Таким чином, по суті, під матеріальною шкодою і мається на увазі один з видів реального збитку, який несе фізична або юридична особа внаслідок неправомірних дій третіх осіб. Потерпілі у справах про злочини проти власності можуть відновити своє порушене право шляхом пред'явлення позову про відшкодування шкоди, заподіяної злочином, як в порядку ст. 44 КПК РФ при розгляді кримінальної справи в суді, так і в рамках цивільного судочинства після винесення обвинувального вироку судом.
У науковій літературі також проводяться порівняння термінів «збиток» і «шкода», заподіяні злочином. Так, М. Г. Жилкін зазначає, що «розглядаючи категорію" збиток "в порівнянні з іншими найбільш часто зустрічаються поняттями, за допомогою яких в Кримінальному кодексі РФ описані наслідки злочинів -" наслідки "і" шкоду ", ... в нормах Загальної частини КК РФ ці терміни використовуються для позначення всіх негативних змін в об'єкті кримінально-правової охорони, тобто є носіями тотожних понять, а в нормах Особливої частини КК РФ спостерігається відносна диференціація досліджуваних термінів. При цьому термін "шкода", як правило, використовується для опису наслідків предметного (матеріального) характеру, «шкода» - суб'єктного (особистого) характеру; «Наслідки» - невизначено широкого кола наслідків » (1) . Таким чином, автор вважає, що для злочинів в сфері економіки матеріальну шкоду слід ототожнювати з терміном «збиток», незважаючи на те, що законодавцем також використовується така правова категорія, як «значної шкоди».
стор.67
У справах про злочини проти власності, перш за все різних формах розкрадання, матеріальну шкоду внаслідок вчинення крадіжки, грабежу або розбійного нападу визначається на підставі вартості викраденого об'єкта, зафіксованої в платіжних документах власника (касовий, товарний чек, виписки з банківського рахунку, якщо оплата покупки проводилася за допомогою безготівкових розрахунків).
Однак власники не завжди зберігають зазначені документи через давності придбання речі, закінчення терміну гарантії, з інших причин. В цьому випадку, якщо викрадені транспортні засоби, побутова техніка, мобільні засоби зв'язку, комп'ютерні пристрої і інша електроніка, слідчий може звернутися в торгові точки і ломбарди, щоб отримати інформацію про їх вартість у формі відповідної довідки, зробити запит в страхову компанію або провести виїмку поліса КАСКО на транспортний засіб, де буде вказана вартість автомобіля (при наявності страховки, як правило, на нові автомобілі), залучити фахівця-оцінювача, який складе відповідний заключени , Врахувавши зниження вартості об'єкта з урахуванням амортизаційного зносу, або призначити товарознавчу експертизу.
Згідно п. 25 постанови Пленуму Верховного Суду РФ «Про судову практику у справах про шахрайство, привласненні і розтраті» від 27 грудня 2007 р № 51 при відсутності відомостей про ціну викраденого майна його вартість може бути встановлена на підставі висновку експерта-товарознавця. Товарознавча експертиза досліджує продовольчі і непродовольчі товари, упаковку і тару, сировину і напівфабрикати, а також документи на товари, що вказують на умови виробництва, зберігання, транспортування та використання товарів, і часто проводиться в комплексі з трасологічної, судовими експертизами речовин і матеріалів (1) .
Якщо предметом скоєння шахрайських дій є дорогий об'єкт, зокрема нерухомість, то враховується його ринкова вартість, а не інвентаризаційна або зазначена в договорі купівлі-продажу. Відповідно до п. 25 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 27 грудня 2007 р № 51, визначаючи вартість майна, викраденого в результаті шахрайства, слід виходити з його фактичної вартості на момент вчинення злочину.
При встановленні розміру шахрайства судам слід мати на увазі, що розкрадання майна з одночасною заміною його менш цінним кваліфікується як розкрадання в розмірі вартості вилученого майна.
Набагато складніше визначити вартість об'єкта, викраденого в результаті вчинення дій шахрайського характеру, якщо предметом розкрадання стало підприємство як майновий комплекс, його нематеріальні активи у вигляді результатів інтелектуальної діяльності, бездокументарні цінні папери та інші предмети, які не мають матеріальної форми, але права на які закріплені на матеріальних носіях, які стали предметом фальсифікації.
Завдаючи шкоди фізичній чи юридичній особі в результаті вчинення шахрайства, особливо в сфері економічної діяльності, злочинці, як правило, заздалегідь оцінюють свій потенційний об'єкт розкрадання, щоб визначити доцільність його здійснення. По-перше, дізнатися вартість активів господарюючого суб'єкта можна з даних бухгалтерського обліку та фінансової звітності, доступ до яких мають певні співробітники організації, акціонери, а також контролюючі органи (податкова інспекція та ін.). Однак в організаціях далеко не завжди всі об'єкти ставляться на бухгалтерський облік, що пов'язано з особливостями правового регулювання їх обігу в цивільному обороті. Застосовуючи в процесі щоденної виробничої діяльності ноу-хау, керівництво організації часто не замислюється, якої шкоди завдасть розголошення цієї інформації, яка, безумовно, становить комерційну таємницю цієї юридичної особи. В даному випадку можна говорити про вчинення дій, пов'язаних ні з розкраданням будь-якого об'єкта, т. Е. Інформації, а про інший злочин - розголошенні комерційної таємниці (ст. 183 КК РФ).
стор.68
У зв'язку з цим заслуговує на увагу позиція Ю. В. Тунцевского, сформульована ним щодо питання відшкодування збитку за порушення виняткових прав на засоби індивідуалізації товарів, яка полягає в тому, що «розраховуючи суму збитку від порушення виняткових прав на ЗВТ (1) , Слід використовувати такий економічний показник, як діючі ціни на продукцію, аналогічну контрафактної. Збитки можуть визначатися за принципом: одна одиниця товару (продукції), реалізована з використанням чужого товарного знака, прирівнюється до однієї одиниці товару (продукції), не реалізованою власником знака (правовласником) » (2) . Дане питання є актуальним і при шахрайському заволодінні підприємством як майновим комплексом, коли винні особи в подальшому виробляють його відчуження або частини активів, отриманих злочинним шляхом.
По-друге, вартість певних активів можна визначити на підставі висновку спеціаліста-оцінювача. Багато підприємців, намеривался придбати якесь підприємство, або засновники юридичної особи при наявності загрози його банкрутства проводять процедуру due diligence, т. Е. Оцінку фінансового стану організації з урахуванням різних факторів, яка представляється замовнику цієї процедури у вигляді розгорнутого ув'язнення. Ці дані слідчий може використовувати для визначення вартості викрадених активів.
По-третє, розкрадання дорогих об'єктів, в тому числі нематеріальної природи, відбуваються з метою їх подальшого перепродажу зі створенням фігури добросовісного набувача, в зв'язку з чим в договорах про відчуження цих об'єктів відображаються всі необхідні реквізити і істотні умови, щоб створити видимість законності угоди. Часто слідчі керуються саме цією вартістю.
По-четверте, можна провести експертне дослідження фінансово-еко-кого характеру для визначення вартості викраденого підприємства або будь-якої з його складових як майнового комплексу.
На практиці відсутня однозначна позиція щодо визначення заподіяної шкоди внаслідок дій шахрайського характеру з акціями або частками. Важливість цього питання обумовлюється особливою суспільною небезпекою рейдерських захоплень організацій.
Якщо мова йде про вчинення розкрадання акцій, які є цінними паперами бездокументарної форми, заподіяну власнику збитки оцінюються виходячи з їх ринкової вартості, зафіксованої в договорі купівлі-продажу добросовісного набувача або на підставі звіту незалежного оцінювача, якщо винними особами були зроблені дії з легалізації злочинного доходу .
При розгляді в суді справи за фактом шахрайських дій членами організованої злочинної групи на чолі Л. з частками ТОВ «Ф» і ТОВ «Д» (3) сторона захисту сформувала правову позицію, що зводилася до того, що частки участі в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю є правом на майно, внаслідок чого не можуть бути визнані майном.
Однак відповідно до положень ч. 1 ст. 2 Федерального закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю» від 8 лютого 1998 № 14-ФЗ з ізм. товариством з обмеженою відповідальністю визнається створене одним або кількома особами господарське товариство, статутний капітал якого розділений на частки; учасники товариства не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, в межах вартості належних їм часток у статутному капіталі товариства.
Статутний капітал товариства складається з номінальної вартості часток його учасників. Розмір частки учасника товариства у статутному капіталі товариства визначається у відсотках або у вигляді дробу. Розмір частки учасника товариства повинен відповідати співвідношенню номінальної вартості його частки і статутного капіталу товариства. Дійсна вартість частки
стор.69
учасника товариства відповідає частині вартості чистих активів товариства, пропорційної розміру його частки (чч. 1, 2 ст. 14 зазначеного Закону). При цьому частка участі особи в статутному капіталі може бути предметом договору уступки права вимоги, оцінюватися в ньому виходячи з вартості активів організації. Тому доводи сторони захисту про неможливість віднесення частки в ТОВ в поняття «майно» з'явилися неспроможними і не були прийняті судом до уваги.
У ситуації, що розглядається з моменту створення до скоєння злочину частка потерпілого не переоценивалась в ТОВ. В процесі судового розгляду в ході проведених оцінок майна потерпілого в консалтинговому укладанні, висновках фахівців і експертів пропонувалися варіанти від 4 мільйонів рублів до 159 мільйонів рублів. Однак суд прийняв до уваги вартість часток, викрадених у потерпілого, зафіксовану в договорі поступки права вимоги, укладеному злочинцями з третіми особами з метою легалізації викраденого майна, в якому була вказана сума, еквівалентна не менше 2 276 536 доларів 81 центи США, т. Е . приблизно 63 743 030 рублів 70 копійок.
Законодавець диференціював різні види шахрайства, виділивши їх в окремі статті КК РФ. При скоєнні шахрайства в сфері кредитування (ст. Одна тисячу п'ятсот дев'яносто одна КК РФ), а також сполученого з навмисним невиконанням договірних зобов'язань в сфері підприємницької діяльності (ст. 1594 КК РФ) розмір заподіяної шкоди визначається грошовою сумою невиконаних зобов'язань, вираженої в рублях і зафіксованої сторонами в договорі (кредитування, купівлі-продажу, зокрема поставки, і ін.).
При скоєнні шахрайства при отриманні виплат, що полягає в фальсифікації громадянином відомостей про свій статус для отримання виплат або замовчування про факти, що тягнуть за собою припинення зазначених виплат (смерть громадянина, досягнення повнолітнього віку, відрахування з вузу і ін.), Розмір заподіяної шкоди слід обчислювати на підставі суми отриманих громадянином виплат, встановленої законами та іншими нормативно-правовими актами. Ці дані можна перевірити виходячи з аналізу рішення про призначення виплат, відомостей про їх отримання, представлених поштовим відділенням, відділенням Ощадного банку РФ, іншою кредитною організацією.
Розмір шкоди від шахрайства з використанням платіжних карт визначається в залежності від вартості вироблених покупок, зафіксованої в бухгалтерських документах організації, касовому чеку, банківських документах.
При скоєнні шахрайства в сфері страхування шкоди оцінюється як розмір страхового відшкодування, що підлягає виплаті відповідно до закону або договором страхувальнику або іншій особі, визначити який можна виходячи з договору страхування, правил страхування, страхового поліса, платіжних документів.
При шахрайстві в сфері комп'ютерної інформації шкоду визначається за загальними правилами - виходячи з вартості викраденого майна або придбаного права на чуже майно шляхом введення, видалення, блокування, модифікації комп'ютерної інформації або іншого втручання у функціонування засобів зберігання, обробки або передачі комп'ютерної інформації або інформаційно-телекомунікаційних мереж.
У нормах гол. 21 КК РФ використовується така класифікація шкоди, заподіяної злочином: значної шкоди, великий розмір, особливо великий розмір, причому розмір зазначених видів шкоди варіюється в залежності від виду злочину. Так, при вчиненні шахрайства в сфері кредитування великим розміром збитку визнається вартість майна, що перевищує 1,5 мільйона рублів, а особливо великим - 6 мільйонів рублів. У той же час за загальним правилом для злочинів проти власності великий розмір збитків становить вартість майна, що перевищує 250 тисяч рублів, а особливо великим - один мільйон рублів.
Примітно, що відносно значного розміру збитку в примітці до ст. 158 КК РФ сформульовано правило, згідно з яким значної шкоди громадянинові в статтях зазначеної глави визначається з урахуванням його майнового стану, але не може становити менше 2500 рублів.
У більшості статей гл. 21 КК РФ як шкоди від злочинного посягання розглядається
стор.70
реальний збиток. Дискусійним вважається питання щодо включення в розмір збитку упущеної вигоди. Так, якщо особа незаконно отримало кредит на підставі фальсифікованих документів і не повернуло в термін банку зазначену суму грошових коштів і відсотки за користування ними, передбачені договором кредиту, то з криміналістичної точки зору суму кредиту слід розглядати як реальний збиток, а відсотки за користування грошовими коштами - як упущену вигоду банком. У цивільно-правовому сенсі в якості упущеної вигоди могли бути додаткові кошти у вигляді відсотків від інших клієнтів, з якими банк міг би укласти договір кредиту, якщо ця сума була б повернута в термін. Таким чином, розмір і вид виплат, що включаються в поняття упущеної вигоди, з точки зору цивільного і кримінального права розрізняються.
Примітно, що при розгляді питання про наявність всіх обставин, що підлягають встановленню у справах про заподіяння майнової шкоди шляхом обману або зловживання довірою за відсутності ознак розкрадання (ст. 165 КК РФ), необхідно встановити, чи заподіяно власнику чи іншому власникові майна реальний матеріальний збиток або збитків у вигляді упущеної вигоди, т. е. неотриманих доходів, які ця особа одержала б при звичайних умовах цивільного обороту, якби його право не було порушене шляхом обману або зловживання довірою.
Обман або зловживання довірою з метою отримання незаконної вигоди майнового характеру може виражатися, наприклад, в поданні особою підроблених документів, які звільняють від сплати встановлених законодавством платежів (крім зазначених у ст.ст. 194, 198 і 199 КК РФ) або від плати за комунальні послуги , в несанкціонованому підключенні до енергомереж, що створює можливість неврахованого споживання електроенергії, або експлуатації в особистих цілях ввіреного цій особі транспорту (1) .
Крім матеріальної шкоди в результаті вчинення розбійного нападу можливо заподіяння потерпілому фізичної шкоди, який буде визначатися виходячи зі ступеня тяжкості отриманих ушкоджень, часу знаходження особи на листку непрацездатності, типі отриманих ушкоджень, втрати деяких органів, а також загальної або спеціальної працездатності. Питання про компенсації матеріальних збитків буде вирішуватися виходячи з коштів, витрачених на лікування громадянина з урахуванням певних полісом обов'язкового медичного страхування і нормативними правовими актами органів охорони здоров'я, компенсованих страхової медичної компанією.
Відшкодування моральної шкоди провадиться у випадках, передбачених законом, т. Е. Виходячи з характеру і ступеня тяжкості фізичної шкоди. Моральна шкода в результаті вчинення інших форм розкрадання не підлягає відшкодуванню. Літні особи, які є потерпілими у справах про крадіжки, діях шахрайського характеру, часто посилаються при розгляді кримінальної справи в суді на погіршення самопочуття, загострення хронічного захворювання. Однак для компенсації моральної шкоди необхідно встановлювати наявність причинно-наслідкового зв'язку між станом здоров'я людини і досконалими діями злочинного характеру, що можливо зробити тільки на підставі висновку судово-медичної експертизи. В результаті проведеного дослідження, як правило, експерт посилається на неможливість встановити наявність такого причинно-наслідкового зв'язку.
Таким чином, у справах про злочини проти власності розмір матеріальної шкоди визначається відповідно до фактичної вартістю викраденого майна, а при його відсутності - на підставі висновку експерта. Якщо винні при цьому не зробили посягання на життя (здоров'я) потерпілого, в обвинувальному висновку повинен бути зазначений тільки матеріальну шкоду, який включає в себе реальні збитки та лише в окремих випадках - упущену вигоду в криміналістичному розумінні цього терміна.
стор.71