Сьогодні, як і раніше, для всіх учасників системи держзамовлення по-порежнему залишаються актуальними питання: «Що таке держконтракт?», «Як правильно його скласти?», «Які положення він повинен містити?», «Який порядок його укладення і зміни?». На ці та інші питання лише частково дає відповіді ст. 9 Федерального закону від 21.07.2005 р № 94-ФЗ «Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб» (далі - ФЗ № 94). У даній статті спробуємо розібратися в правових особливостях контракту і в специфіці виникають контрактних відносин.
Отже, за підсумками проведення закупівель полягає державний чи муніципальний контракт або цивільно-правовий договір.
Існує кілька визначень поняття державного контракту, які дають різні нормативно-правові джерела.
Так, згідно з ч. 1 ст. 9 ФЗ № 94 п од державним або муніципальним контрактом розуміється договір, укладений замовником від імені РФ, суб'єкта РФ чи муніципального освіти з метою забезпечення державних або муніципальних потреб.
Під цивільно-правовим договором бюджетної установи на поставку товарів, виконання робіт, надання послуг розуміється договір, укладений від імені бюджетної установи.
ГК РФ містить дещо інше визначення державного або муніципального контракту, що характеризує його в більшій мірі з цивільно-правової позиції. Так, ст. 526 ЦК України містить положення, відповідно до якого під державним чи муніципальним контрактом розуміється контракт, за яким постачальник зобов'язується передати товари державному або муніципальному замовнику або за його вказівкою іншій особі, а державний чи муніципальний замовник зобов'язується забезпечити оплату поставлених товарів.
Визначення контракту, що міститься в ГК, кілька неповно відображає сутність поняття, оскільки предметом договору, крім товарів, відповідно до ФЗ № 94 також виступають послуги і роботи.
Незважаючи на існуючі трактування, жодне з визначень в повній мірі не пояснює сутність контракту, тільки в сукупності вони формують повноцінне поняття.
Державний контракт укладається на основі державного замовлення.
Про тлічітельной рисою держконтракту (договору) від інших видів договорів є його особлива орієнтованість (спрямованість) - закупівля товарів (послуг, робіт) для державних або муніципальних потреб.
Державними потребами (федеральними, регіональними, потребами бюджетної установи) є потреби РФ в товарах (послугах, роботах), необхідних для вирішення основних державних завдань - життєзабезпечення, оборони і безпеки країни, а також для реалізації державних цільових програм.
Особливості державного і муніципального контракту
У ролі державного (муніципального) замовник а, відповідно до ст. 4 ФЗ № 94, виступають державні органи (в тому числі органи державної влади), органи управління державними позабюджетними фондами, органи місцевого самоврядування, казенні установи та інші одержувачі коштів федерального бюджету, бюджетів суб'єктів РФ або місцевих бюджетів при розміщенні замовлень за рахунок бюджетних коштів і позабюджетних джерел фінансування.
Замовники формують замовлення на поставку товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб і розміщують їх на Офіційному сайті для розміщення інформації про розміщення замовлень www.zakupki.gov.ru .
В якості учасників розміщення замовлень можуть виступати фізичні і юридичні особи, індивідуальні підприємці, визнані переможцями торгів, запиту котирувань, що задовольняють вимогам, встановленим законодавством, а також фізичні або юридичні особи, з якими контракт укладається як з єдиним постачальник ом.
Ще однією важливою особливістю контракту є його примусова сила. Для замовник а, який розмістив замовлення, укладення контракту (договору) є обов'язковим, постачальник (підрядник, виконавець) також не має права відмовитися від укладення контракту (договору), якщо він прийняв доведений до нього замовником замовлення або став переможцем закупівлі.
Зміст договору (договору)
Зміст договору (договору) складають його умови, які сторони погоджують у процесі укладання контракту. До істотних умов, при відсутності яких контракт (договір) не може вважається укладеним, відносяться:
1. Преамбула містить інформацію про:
- місце і дату складання контракту (договору);
- сторонах за контрактом (договором): найменування сторін, прізвища, імена, по батькові та посади підписують контракт осіб, посилання на їх повноваження, представлені установчими документами, наказами або довіреністю;
- номер і дату протоколу про результати проведення закупівлі.
2. Предмет контракту (договору) - це матеріальний або нематеріальний об'єкт (товари, роботи, послуги), з приводу якого складається цивільні правовідносини, т. Е. Полягає контракт.
3. Ціна контракту (договору) і порядок розрахунків:
У зв'язку з тим, що укладається контракт (договір) є оплатним, важливим елементом змісту такого контракту (договору) є наявність в ньому ціни і порядку розрахунків за поставлені товари, виконані роботи, надані послуги. Відсутність відомостей про ціну може привести до визнання контракту (договору) недійсним.
У структуру ціни контракту (договору) крім вартості безпосередньо самих закуповуваних товарів (робіт, послуг), як правило, включаються витрати на доставку, розвантаження, податки, збори, мита та ін. Обов'язкові платежі.
Вартість товарів, робіт, послуг, іншими словами, ціна контракту визначається підсумковим протоколом із закупівлі - протоколом оцінки і зіставлення заявок на участь в конкурсі, протоколом підведення підсумків по відкритому аукціону в електронній формі та протоколом розгляду та оцінки пропозицій конкурсних торгів.
Згідно ч. 4.1 ст. 9 ФЗ № 94 ціна контракту є твердою і не може змінюватися в ході його виконання, за винятком випадків укладення контракту на підставі п. 2.1 ч. 2 ст. 55 ФЗ № 94, а також випадків, встановлених ч. 4.2, 6, 6.2-6.4 ст. 9 ФЗ № 94.
Порядок розрахунків визначається замовником самостійно, в зв'язку з цим може передбачати попередню оплату, аванс, оплату поетапно, після закінчення терміну дії контракту (договору) або інший порядок виплати.
4. Права і обов'язки сторін: контракт (договір) є двостороннім, відповідно, постачальник (підрядник, виконавець) і замовник мають один перед одним певні права і зобов'язання по його виконанню.
5. Термін виконання контракту (договору) і порядок приймання. Термін виконання контракту - це термін, в який за погодженням сторін і в передбачені контрактом (договором) тимчасові періоди постачальник (підрядник, виконавець) повинен поставити замовнику товар (виконати роботу, надати послугу).
Порядок здійснення приймання замовником товарів, що поставляються (виконуваних робіт, послуг, що надаються) на відповідність їх кількості, комплектності, обсягу і якості вимогам, встановленим в контракті (договорі).
6. Відповідальність сторін - правила, відповідно до яких у разі неналежного виконання або невиконання своїх зобов'язань кожна зі сторін контракту (договору) несе відповідальність у вигляді різного роду санкцій.
7. Термін дії. Порядок зміни і розірвання контракту. Відповідно до ч. 8 ст. 9 ФЗ № 94 розірвання державного або муніципального контракту допускається за згодою сторін або рішенням суду з підстав, передбачених цивільним законодавством або договором.
8. Юридичні адреси, банківські реквізити і підписи сторін.
Залежно від специфіки закуповуваних товарів, робіт, послуг контракт (договір) поряд з перерахованими вище положеннями може містити додатково розділи:
- Гарантійні зобов'язання.
- Форс-мажорні обставини.
- Інші умови.
Також державний (муніципальний) контракт, цивільно-правовий договір бюджетної установи, як правило, містить різні додатки:
технічне завдання (детально викладається найменування робіт, послуг, а також товар, за допомогою якого ці роботи повинні бути виконані, а послуги, відповідно, надані;
специфікація (якісні і кількісні характеристики товарів і т. д.);
календарний план (графік) виконання контракту (договору);
протокол угоди про ціну контракту (договору);
графік здійснення оплат (в разі необхідності);
та інші необхідні додатки.
Технічне завдання відображає зміст кінцевого результату розробки і терміни початку і закінчення виконання робіт. Розбивка виконання робіт по етапах розписується в календарному плані робіт. В даному плані вказується час закриття кожного окремого етапу робіт. Відхилення від виконання робіт можуть стати підставою для пред'явлення замовником претензій до виконавця, підряднику.
Терміни укладання контракту (договору)
Терміни, відведені для укладення контракту (договору), поряд з ФЗ № 94 регламентовані ч. 2 ГК РФ (параграф 4 гл. 30 і параграф 5 гл. 37). Учасник, з яким укладається контракт (договір) із закупівлі, зобов'язаний підписати його у встановлені документацією (повідомленням) терміни.
Форма розміщення замовлення
Не раніше
Не пізніше
відкритий конкурс
ніж через 10 днів після дня підписання протоколу оцінки і зіставлення заявок
20 днів після підписання даного протоколу
відкритий аукціон
ніж через 10 днів після дня підписання протоколу аукціону
20 днів після підписання даного протоколу
запит котирувань
ніж через 7 днів після дня підписання протоколу розгляду та оцінки пропозицій конкурсних торгів
20 днів після підписання даного протоколу
Відкритий аукціон в електронній формі
ніж через 10 днів з дня розміщення на сайті електронного майданчика протоколу підведення підсумків відкритого аукціону в електронній формі
13 днів після підписання даного протоколу
Відмова від укладення контракту (договору)
На практиці рішення про відмову від укладення контракту (договору) може прийняти як замовник, так і учасник. Замовник зобов'язаний відмовитися від укладення контракту тільки на підставах, передбачених у ч. 3 ст. 9 ФЗ № 94, а саме в разі встановлення факту:
знаходження майна учасників процедури закупівлі під арештом, накладеним за рішенням суду, що набрало чинності, якщо на момент закінчення терміну укладення контракту балансова вартість арештованого майна перевищує 20% балансової вартості активів учасників;
наявності у Учасника заборгованості за нарахованими податками, зборами та іншим обов'язковим платежам до бюджетів будь-якого рівня або державні позабюджетні фонди за минулий календарний рік, розмір якої перевищує 25% балансової вартості активів учасника розміщення замовлення за даними бухгалтерської звітності за останній звітний період, за умови , що учасник розміщення замовлення не оскаржить наявність зазначеної заборгованості відповідно до законодавства РФ.
Будь-яких інших законних причин відмови від укладення контракту (договору) у замовника немає.
Учасник, з яким повинен бути укладений контракт (договір) за результатами проведення закупівлі, не має права відмовитися від його укладення. Однак найчастіше потенційні постачальники, виконавці, підрядники, не завжди усвідомлюючи обсяг покладеної на них відповідальності за таку відмову, все ж до нього вдаються. Відмова від укладення контракту (договору) з ініціативи учасника найчастіше відбувається в двох формах:
- ухилення від укладення контракту (договору) без попереднього пояснення причини;
- письмову відмову від укладення контракту (договору). Учасниця негайно повідомляє про прийняте рішення замовника і оформляє лист про відмову від укладення контракту (договору).
В обох згаданих вище випадках замовник має право примусити такого недобросовісного учасника до укладення контракту (договору), звернувшись з позовом до арбітражного суду з даною вимогою, а також може вимагати відшкодування збитків, завданих ухиленням від укладення контракту (договору).
Як санкції за відмову від укладення контракту відомості про такий ухил від укладення контракту (договору) учасника, відповідно до вимог ч. 5. ст. 19 ФЗ № 94 і Постановою Уряду № 292 від 15.05.2007 року "Про затвердження Положення про порядок ведення реєстру недобросовісних постачальників і вимогах до технологічних, програмним, лінгвістичним, правовим і організаційним засобам забезпечення ведення реєстру недобросовісних постачальників», повинні бути в обов'язковому порядку спрямовані замовником в ФАС для включення їх до реєстру недобросовісних постачальників.
Після оформлення протоколу відмови від укладення контракту з переможцем із закупівлі замовник відповідно до положень ФЗ № 94 зобов'язаний укласти контракт з учасником, який зробив передостаннє пропозицію про ціну контракту або заявці якого привласнений другий номер, а в разі відкритого аукціону в електронній формі - з учасником відкритого аукціону в електронній формі, який запропонував таку ж, як і переможець аукціону, ціну контракту або пропозицію про ціну контракту якого містить найкращі умови за ціною контракту, такі після ін дложенних переможцем аукціону умов.
Зміна умов контракту (договору)
Однією з найважливіших складових контракту (договору) є ціна. Законом передбачено, що ціна контракту (договору) може бути знижена за згодою сторін без зміни передбаченого контрактом (договором) кількості товарів, що поставляються, обсягу робіт, послуг та інших умов виконання контракту (договору) (ч. 4.1 ст. 9 ФЗ № 94).
Ряд умов контракту не підлягає змінам у зв'язку з прямою забороною, зазначених у ч. 5 ст. 9 ФЗ № 94, на зміну істотних умов контракту (договору) як на стадії його укладення, так і на стадії виконання, причому не тільки в односторонньому порядку, але і за згодою сторін.
ФЗ № 94 передбачена можливість внесення змін до вже укладеного договору (контракт) за результатами проведення торгів або без їх проведення в наступних випадках:
1. У ході виконання контракту (договору) замовник за відкритим конкурсом і відкритого аукціону в електронній формі має право змінити обсяг товарів, що поставляються, робіт, послуг (див. Нижче) в межах 10% від загального числа, якщо така можливість була передбачена конкурсній або аукціонної документацією (ч. 6 ст. 9 ФЗ № 94). До таких товарів, робіт, послуг належать:
науково-дослідні роботи;
дослідно-конструкторські або технологічні роботи;
аварійно-рятувальні роботи;
реставрації об'єктів культурної спадщини (пам'яток історії та культури) народів РФ, музейних предметів і музейних колекцій, особливо цінних і рідкісних документів, що входять до складу бібліотечних фондів;
надання медичних послуг;
аудиторські послуги.
При цьому загальна початкова (максимальна) ціна контракту змінюється пропорційно обсягу таких товарів.
2. Якщо ціна контракту (договору) на виконання робіт для потреб суб'єкта РФ з терміном виконання не менше ніж три роки становить понад 10 млдр руб., То виконання даного контракту (договору) без зміни ціни неможливо внаслідок істотного зростання вартості підлягають виконанню робіт. Така ціна може бути змінена рішенням Уряду РФ (ч. 6.2 ст. 9 ФЗ № 94).
3. Якщо ціна контракту (договору) на виконання робіт для потреб суб'єкта РФ становить понад 1 млрд руб. і термін виконання зазначеного контракту становить не менше ніж три роки, то ціна такого контракту (договору) може бути змінена на підставі закону суб'єкта РФ (ч. 6.3 ст. 9 ФЗ № 94).
4. Якщо ціна контракту (договору) на виконання робіт для муніципальних потреб становить понад 500 млн руб. і термін виконання зобов'язань за даним контрактом (договором) становить не менше трьох років, ціна такого контракту може бути змінена на підставі рішення представницького органу місцевого самоврядування.
5. При цьому законом не допускається зміна постачальника, за винятком випадків, якщо новий постачальник є правонаступником виконавця за таким контрактом (договором) внаслідок реорганізації юридичної особи у формі перетворення, злиття або приєднання (ч. 6.1 ст. 9 ФЗ № 94).
6. У разі Зміни, відповідно до законодавства РФ, регульованості державою цен (тарифів) на товари, роботи, послуги суб'єктів природних монополій, цен и тарифів в Галузі газопостачання, тарифів на товари и послуги ОРГАНІЗАЦІЙ комунального комплексу замовник при віконанні державного або муніципального контрактом, Укладення на підставі ч. 1 або ч. 2 ст. 55 ФЗ № 94, зобов'язаний змінити ціну такого контракту (договору) відповідно до розміру зміни тарифів на відповідні товари та послуги організацій комунального комплексу, цін і тарифів в галузі газопостачання, цін (тарифів) на товари, роботи, послуги суб'єктів природних монополій.
7. Під час укладання договору (контракту) з результатами проведення відкритого конкурсу або відкритого аукціону в електронній формі замовник за погодженням з учасником процедури закупівлі має право збільшити кількість товару, що поставляється на суму, що не перевищує різниці між ціною контракту (договору), запропонованої таким учасником, і початкової (максимальної) ціною контракту (договору), якщо ця вимога передбачено конкурсною або аукціонної документаіей (ч. 6.5 ст. 9 ФЗ № 94).
8. За погодженням з постачальником замовник має право змінити ціну контракту (договору) пропорційно обсягу зазначених додаткових товарів (робіт, послуг) або обсягом зазначеної частини робіт (послуг), але не більше ніж на 10% (ч. 6-6.6 і 8.1 ст. 9 ФЗ № 94). При цьому слід мати на увазі, що замовник може змінити в межах 10% зазначені в контракті обсяги лише при дотриманні в сукупності наступних умов:
можливість таких змін повинна бути передбачена конкурсній або аукціонної документації;
внесення таких змін можливо лише на етапі виконання контракту, т. е. після його підписання я обома сторонами.
9. У разі зміни замовника за контрактом (договором) права і обов'язки за таким контрактом (договором) переходять до нового замовнику в тому ж обсязі і на тих же умовах (ч. 6.6 ст. 9 ФЗ № 94).
10. При розірванні контракту (договору) у зв'язку з невиконанням або неналежним виконанням зобов'язань за даним контрактом, відповідно до ч. 8.1 ст. 9 ФЗ № 94, замовник має право укласти контракт з учасником, з яким відповідно до закону полягає контракт при ухиленні переможця торгів, за умови:
з оголосив конкурсних торгів, який посів друге місце;
е сли обставини укладення контракту відповідають тим, які були прописані в аукціонної, з конкурсною документацією або специфікації, яка додається до запиту котирувань і заявці постачальника, якій присвоєно другий номер, в тому числі ціна за одиницю.
При цьому обсяг контракту може бути зменшений пропорційно обсягу, виконаного переможцем, з відповідним коригуванням цін.
Розірвання контракту (договору)
Під розірванням контракту розуміється припинення встановлених контрактом зобов'язань в межах терміну дії контракту без створення між сторонами нових зобов'язань. Документом, що підтверджує припинення дії контракту (договору), як правило, є з оприлюднення про розірвання.
Відповідно до ч. 8 ст. 9 ФЗ № 94 розірвання контракту (договору) допускається лише за згодою сторін або рішенням суду з підстав, передбачених цивільним законодавством або договором.
1. Контракт (договір) на виконання робіт, постачання товарів, надання послуг може бути розірваний за згодою обох сторін системи розміщення держзамовлення. Пропозиція про розірвання контракту (договору) оформляється у формі офіційного листа, який підписується керівником організації замовника і направляється на адресу постачальника (підрядника, виконавця). Обов'язковою умовою при складанні даної пропозиції є зазначення підстав, які лягли в основу прийняття такого рішення. У разі отримання згоди на розірвання контракту замовником складається Угода про розірвання контракту (договору). Внаслідок отримання відмови на пропозицію, що поступила або неотримання відповіді в зазначений термін вимога про розірвання контракту (договору) може бути направлено до суду.
2.Контракт може бути розірваний за рішенням суду, якщо одна з його сторін істотно порушила вимоги контракту (договору). Внаслідок зазначених дій одна зі сторін контракту (договору) несе істотної шкоди, в значній мірі позбавляється того, на що мала право розраховувати при укладенні контракту (договору).
Приймаючи рішення звернутися до суду, замовнику слід уточнити, чи потрібно дотримання претензійного порядку вирішення спору. Якщо стороні, що виявила бажання розірвати контракт (договір), необхідне дотримання претензійного порядку, то їй потрібно попередньо звернутися до іншої сторони контракту (договору), направивши їй відповідну претензію в письмовій формі, з пропозицією врегулювати суперечку або розірвати контракт (договір) в добровільному порядку . Постачальник (підрядник, виконавець), істотно порушує умови контракту, ризикує отримати від замовника вимога про розірвання контракту.
Звернемо увагу, наприклад, що згідно зі ст. 523 ГК для договору поставки до суттєвих порушень умов поставки з боку постачальник а відносяться:
поставка товарів неналежної якості (причому відповідальність за поставку неякісних товарів постачальник несе навіть при відсутності його провини);
несвоєчасне постачання товарів, виконання робіт, надання послуг (порушення термінів поставки).
Для того щоб замовник на практиці зміг себе захистити від вищесказаного, з аконіт передбачено право замовника відмовитися від прийняття товарів, якість яких не відповідає вимогам, викладеним в повідомленні, а також від товарів, термін поставки яких неодноразово був порушений постачальник ом.
Для замовника до істотних умов порушення виконання контракту відносяться порушення термінів оплати товарів, що поставляються (виконаних робіт, наданих послуг), а в разі закупівель, предметом яких є поставка товарів, - невибірка продукції, що поставляється.
Якщо в якості сторони-порушника умов контракту (договору) виступає постачальник, то замовник, відповідно до ч. 2 ст. 19 Федерального закону № 94-ФЗ, протягом трьох робочих днів з дня розірвання контракту (договору) направляє до територіального органу УФАС відомості про такий учасника для включення відомостей й про нього до Державного реєстру недобросовісних постачальник ів.
У разі розірвання контракту (договору) з ініціативи замовника в зв'язку з невиконанням або неналежним виконанням зобов'язань з боку постачальника (підрядника, виконавця) замовник має право укласти контракт (договір) з учасником, з яким укладається контракт (договір) при ухиленні переможця, за згодою такого учасника.
Світлична Лілія Олексіївна
фахівець Єдиного центру консультацій з держзакупівель,
менеджер з навчання ЮТЦ «Орієнтир»
13.03.2012 р
Залишилися питання по темі «Що необхідно знати про державному і муніципальному контракті»? Ви можете Задати питання по цій темі фахівців ЕЦГЗ.
БУДЬ ЛАСКА, ПОДЕЛИТЕСЬ З НАМИ СВОЇМИ ПРОБЛЕМАМИ,
І МИ ОБОВ'ЯЗКОВО ВАМ ДОПОМОЖЕМО.
Даний матеріал є авторським. Виняткові права на нього належать ЕЦГЗ .
Відповідно до ст. 1229 ЦК України, п. 3 ч. 1 ст. 1274 ЦК України використання даного матеріалу або його складових частин з метою розміщення його на інших сайтах дозволяється тільки з письмового дозволу правовласника.
Нагадуємо, що використання результату інтелектуальної діяльності, якщо таке використання здійснюється без згоди правовласника, є незаконним і тягне за собою відповідальність, встановлену Цивільним кодексом РФ і іншими нормативно-правовими актами.
», «Які положення він повинен містити?
», «Який порядок його укладення і зміни?